總公司資質(zhì)分公司實(shí)施的相關(guān)規(guī)定

總公司資質(zhì)分公司實(shí)施需要遵循一定的規(guī)定。申請(qǐng)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的，應(yīng)依法取得工商行政管理部門頒發(fā)的公司法人《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。企業(yè)申請(qǐng)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)應(yīng)按照規(guī)定的申請(qǐng)程序提出申請(qǐng)，軍隊(duì)所屬企業(yè)可由總后基建營(yíng)房部工程管理局向住房城鄉(xiāng)建設(shè)部提出申請(qǐng)。企業(yè)申請(qǐng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，按照省級(jí)住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門規(guī)定的程序提出申請(qǐng)，且省級(jí)住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)在其門戶網(wǎng)站公布有關(guān)審批程序。企業(yè)申請(qǐng)?jiān)O(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門許可的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，按照設(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門規(guī)定的程序提出申請(qǐng)，設(shè)區(qū)的市人民政府住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門也應(yīng)在其門戶網(wǎng)站公布有關(guān)審批程序。

施工總承包資質(zhì)、專業(yè)承包資質(zhì)按照工程性質(zhì)和技術(shù)特點(diǎn)分別劃分為若干資質(zhì)類別，各資質(zhì)類別按照規(guī)定的條件劃分為若干資質(zhì)等級(jí)。施工勞務(wù)資質(zhì)不分類別與等級(jí)。建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和取得相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)可以承擔(dān)工程的具體范圍，由國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制定。國家鼓勵(lì)取得施工總承包資質(zhì)的企業(yè)擁有全資或者控股的勞務(wù)企業(yè)。建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新和人員培訓(xùn)，使用先進(jìn)的建造技術(shù)、建筑材料，開展綠色施工。

企業(yè)可以申請(qǐng)一項(xiàng)或多項(xiàng)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)。企業(yè)首次申請(qǐng)或增項(xiàng)申請(qǐng)資質(zhì)，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)最低等級(jí)資質(zhì)。下列建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)，由國務(wù)院住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門許可：施工總承包資質(zhì)序列特級(jí)資質(zhì)、一級(jí)資質(zhì)及鐵路工程施工總承包二級(jí)資質(zhì)。

施工總承包企業(yè)可以對(duì)所承接的施工總承包工程內(nèi)各專業(yè)工程全部自行施工，也可以將專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)依法分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)。取得專業(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程和建設(shè)單位依法發(fā)包的專業(yè)工程。取得勞務(wù)分包資質(zhì)的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。

有關(guān)資質(zhì)許可的實(shí)施部門、申請(qǐng)途徑及審查程序如下。下列建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)許可，由建設(shè)部實(shí)施：《規(guī)定》第九條各款所列建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)；鐵路工程施工總承包二級(jí)資質(zhì)；《實(shí)施意見》第（四十二）條 6 款所列涉及多個(gè)專業(yè)部門的專業(yè)承包一級(jí)資質(zhì)。申請(qǐng)途徑為：除《規(guī)定》第九條（二）款應(yīng)另行向建設(shè)部提出申請(qǐng)的企業(yè)外，工商注冊(cè)所在地在市州及所屬縣（市）的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)向市州建設(shè)主管部門提出申請(qǐng)；在省工商局注冊(cè)且注冊(cè)地址在長(zhǎng)沙市的企業(yè)，直接向省建設(shè)廳申請(qǐng)。省建設(shè)廳在規(guī)定的期限內(nèi)初審?fù)戤叄瑢⒊鯇徱庖姾腿可暾?qǐng)材料統(tǒng)一歸口向建設(shè)部申報(bào)。其中涉及交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)等方面建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)的，由省建設(shè)廳送省有關(guān)部門審核，省有關(guān)部門審核完畢將審核意見返回省建設(shè)廳。

總公司資質(zhì)分公司實(shí)施的案例分析

在分公司使用總公司資質(zhì)投標(biāo)的情形中，存在不同的觀點(diǎn)和實(shí)踐情況。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第四十二條，使用受讓、租借等獲得的資質(zhì)投標(biāo)的，屬于“以他人名義投標(biāo)”。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十三條，以他人名義投標(biāo)屬于弄虛作假。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第五十一條，弄虛作假的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決。因此，以他人名義投標(biāo)應(yīng)當(dāng)被否決。

當(dāng)前，招標(biāo)實(shí)踐中有肯定說、否定說和折中說 3 種觀點(diǎn)。例如，某電子智能化招標(biāo)項(xiàng)目中，有家投標(biāo)單位是分公司，因沒有資質(zhì)使用了總公司的資質(zhì)參加投標(biāo)。評(píng)審時(shí)，評(píng)標(biāo)委員會(huì)認(rèn)為總公司對(duì)分公司有資質(zhì)授權(quán)，認(rèn)定分公司投標(biāo)有效。但從法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定來看，分公司（分支機(jī)構(gòu)）具有一些特征，如不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)等。在實(shí)踐中，如果分公司使用總公司的資質(zhì)，需要總公司出具明確的授權(quán)，授權(quán)書中應(yīng)明確分公司在招投標(biāo)過程中所能代表總公司行使的權(quán)利、義務(wù)及相關(guān)資質(zhì)的使用。

總公司與分公司資質(zhì)關(guān)系及實(shí)施要點(diǎn)

分公司是公司設(shè)立的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，不具有獨(dú)立的法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。分公司本身并沒有獨(dú)立的資質(zhì)，其參與投標(biāo)或進(jìn)行其他商業(yè)活動(dòng)時(shí)，必須依賴于總公司的資質(zhì)。但這并不意味著分公司可以隨意使用總公司的資質(zhì)，在實(shí)際操作中，分公司借用總公司的資質(zhì)進(jìn)行投標(biāo)或其他商業(yè)活動(dòng)時(shí)，必須得到總公司的明確授權(quán)和證明，確保活動(dòng)的合法性和合規(guī)性。分公司也應(yīng)當(dāng)注意，在使用總公司資質(zhì)的過程中，要嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)和招標(biāo)文件的規(guī)定，不得進(jìn)行任何違法或違規(guī)行為。

分公司屬于總公司的分支機(jī)構(gòu)，通常在總公司住所以外設(shè)置，它的設(shè)立無須按照公司設(shè)立程序，只要履行簡(jiǎn)單的工商登記手續(xù)即可成立。分公司沒有自己獨(dú)立的人事權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)，總公司對(duì)分公司的人事任命、業(yè)務(wù)管理、財(cái)產(chǎn)調(diào)度、是否存續(xù)等有絕對(duì)支配權(quán)。分公司沒有自己的公司章程，總公司的章程就是分公司的公司章程。分公司的業(yè)務(wù)范圍不能超出總公司的業(yè)務(wù)范圍，名稱只能在總公司的名稱后面加上某地分公司字樣，其自主經(jīng)營(yíng)權(quán)是相對(duì)的，不是絕對(duì)的。

總公司資質(zhì)分公司實(shí)施的法律風(fēng)險(xiǎn)

分公司由總公司設(shè)立，受總公司的管控。分公司具有不具有法人資格，其行為后果由總公司承擔(dān)、無獨(dú)立的名稱和章程、在人事、經(jīng)營(yíng)上無自主權(quán)、無獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其資產(chǎn)列入總公司資產(chǎn)負(fù)債表中等特征。

分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。關(guān)于分公司的法律規(guī)定，如《公司法》第 14 條：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。《民法典》第 74 條：法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。《民事訴訟法》第 48 條：公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟，其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。

分公司使用總公司資質(zhì)投標(biāo)，可能被認(rèn)定為“使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質(zhì)證書投標(biāo)”，致使投標(biāo)被否決。分公司使用總公司資質(zhì)投標(biāo)存在合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，招標(biāo)工作中應(yīng)謹(jǐn)慎對(duì)待。還存在合作伙伴以分公司負(fù)責(zé)人身份實(shí)施越權(quán)行為帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，如合作伙伴超越總公司對(duì)分公司負(fù)責(zé)人的授權(quán)范圍以及《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》的約定范圍，以分公司名義對(duì)外提供擔(dān)保、借款等，或者簽訂較大金額合同，而發(fā)生違約，其他人可以直接起訴總公司承擔(dān)責(zé)任。

如何保障總公司資質(zhì)分公司有效實(shí)施

若要保障總公司資質(zhì)分公司有效實(shí)施，若得到了總公司明確的授權(quán)許可，那么通常情況下，分公司便可合法地使用總公司的資質(zhì)。但需要注意的是，若該項(xiàng)資質(zhì)為不可轉(zhuǎn)讓、借用或由他人掛靠的性質(zhì)，那么分公司將無法使用總公司的資質(zhì)。

總公司將自己的資質(zhì)授權(quán)給下屬分公司，允諾其使用該資質(zhì)參加投標(biāo)的做法是不合法的。如果該項(xiàng)目分公司以總公司的名義投標(biāo)，則該分公司在該項(xiàng)目中的角色就是投標(biāo)人 (總公司)的授權(quán)代表，而不是分公司自己在投標(biāo)。這種情況下，投標(biāo)有效。母子公司參加同一項(xiàng)目投標(biāo)，評(píng)標(biāo)時(shí)母公司主動(dòng)放棄投標(biāo)，子公司的投標(biāo)應(yīng)做無效投標(biāo)處理。

評(píng)標(biāo)委員會(huì)進(jìn)行判定時(shí)，如 A 分公司具有其總公司的授權(quán)，故接受其使用總公司資質(zhì)，認(rèn)定 A 分公司符合招標(biāo)文件實(shí)質(zhì)性資格要求；考慮到本項(xiàng)目最終簽訂合同及后續(xù)實(shí)施單位為 A 分公司，故業(yè)績(jī)認(rèn)定應(yīng)以 A 分公司的業(yè)績(jī)?yōu)闇?zhǔn)，A 分公司提供的總公司的業(yè)績(jī)不予認(rèn)可。