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2024-09-04 09:08:10
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各類資質(zhì)· 許可證· 備案辦理
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建設(shè)工程借用資質(zhì)是指在建設(shè)工程中，實際施工人由于自身資質(zhì)不足或其他原因，借用具有相應(yīng)資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程的行為。這種行為在法律上是被嚴格禁止的，因為它不僅擾亂了建筑市場的正常秩序，還可能帶來一系列的法律風險和責任問題。、認定標準以及可能帶來的法律后果。
《建筑法》第二十六條第二款明確規(guī)定：“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。”《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)工程施工合同司法解釋》）第一條第（二）項也規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。”
對于借用資質(zhì)承攬工程的行為，應(yīng)當從以下幾個方面進行判斷和認定：
實際施工人是否為獨立核算的經(jīng)濟實體：如果實際施工人為獨立核算的經(jīng)濟實體，工程所需的材料費、設(shè)備費、人工費等費用均由實際施工人直接支付，則可以認定實際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實際施工人并非獨立核算的經(jīng)濟實體，工程所需的材料費、設(shè)備費、人工費等費用不是由實際施工人直接支付，而是由名義承包人直接支付，則不能認定實際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實際施工人是否為施工機械設(shè)備的所有人或租借人：如果建筑工程的施工機械設(shè)備歸實際施工人所有，或者是由實際施工人從別處租賃、借用的，則可以認定實際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果建筑工程的施工機械設(shè)備歸名義承包人所有，或者是由名義承包人從別處租賃、借用的，則不能認定實際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實際施工人是否與建筑工人形成雇傭關(guān)系：如果實際施工人與建筑工人之間形成了雇傭關(guān)系，工人的施工活動受實際施工人的監(jiān)督和管理，工人的工資待遇由實際施工人發(fā)放和給予，則可以認定實際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實際施工人未與建筑工人之間形成雇傭關(guān)系，工人的施工活動不受實際施工人而受名義承包人的監(jiān)督和管理，工人的工資待遇不由實際施工人而由名義承包人發(fā)放和給予，則不能認定實際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實際施工人是否為名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機構(gòu)：如果這些“項目部”并非名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機構(gòu)，而是在承攬工程后聘用項目經(jīng)理臨時組建的，則可以認定實際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果這些“項目部”是名義承包人的內(nèi)部常設(shè)機構(gòu)，且這些機構(gòu)已在工商管理部門依法進行了登記，則不能認定實際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實際施工人是否為工程利潤的獲得者：如果實際施工人在工程竣工后獲得了相應(yīng)的工程利潤，則可以認定實際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實際施工人在工程竣工后并未獲得相應(yīng)的工程利潤，工程利潤是由名義承包人賺取的，則不能認定實際施工人存在借用資質(zhì)行為。
實際施工人是否向名義承包人交納管理費：名義承包人向?qū)嶋H施工人出借資質(zhì)并非無償?shù)模且驅(qū)嶋H施工人收取一定數(shù)量管理費的。這也是判斷實際施工人是否存在借用資質(zhì)行為的一個重要依據(jù)。
借用資質(zhì)承攬工程的行為一旦被認定，將會帶來一系列的法律后果：
合同無效：根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋》的規(guī)定，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)當認定為無效。
法律責任：實際施工人借用資質(zhì)承攬工程，一旦發(fā)生安全事故或工程質(zhì)量出現(xiàn)問題，實際施工人將承擔相應(yīng)的法律責任。即使名義承包人被追究責任，實際施工人也不能因此而免責。
經(jīng)濟責任：如果因為借用資質(zhì)導致法院判決或者仲裁機構(gòu)裁決名義承包人承擔清償或者賠償責任的，一切經(jīng)濟責任均由實際施工人本人承擔，與名義承包人無關(guān)。這包括但不限于安全責任、工程質(zhì)量、農(nóng)民工工資及工程進度等一切事項。
管理費：實際施工人向名義承包人交納的管理費，通常是名義承包人允許實際施工人使用其資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照的對價。這部分費用可能會被認定為非法所得，需要予以退還或沒收。
行政處罰：借用資質(zhì)承攬工程的行為還可能受到行政主管部門的處罰，包括但不限于警告、罰款、吊銷資質(zhì)證書等。這些處罰會對實際施工人和名義承包人的經(jīng)營活動產(chǎn)生重大影響。
當建設(shè)工程掛靠產(chǎn)生糾紛時，選擇有管轄權(quán)的法院也是至關(guān)重要的。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。在建設(shè)工程掛靠糾紛中，通常由工程所在地的法院管轄，因為工程所在地既是合同履行地，也是最能查明案件事實的地方。
建設(shè)工程借用資質(zhì)是一種違法行為，不僅會受到法律的嚴厲制裁，還會帶來一系列的法律風險和責任問題。實際施工人在承攬工程時，應(yīng)當嚴格遵守相關(guān)法律法規(guī)，確保自身具備合法的資質(zhì)和條件。同時，名義承包人也應(yīng)當加強內(nèi)部管理，防止資質(zhì)被借用，避免因此而承擔不必要的法律責任。在發(fā)生糾紛時，雙方應(yīng)當選擇有管轄權(quán)的法院進行訴訟，以維護自身的合法權(quán)益。
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